The World Experience in Mediation and its Application at the Development of the Judicial System of the Republic of Kazakhstan

(1)

ISSN (Print) 2616-6844 ISSN (Online) 2663-1318

Л.Н. Гумилев атындағы Еуразия ұлттық университетінің

ХАБАРШЫСЫ ВЕСТНИК

Евразийского национального

университета имени Л.Н. Гумилева

BULLETIN of L.N. Gumilyov

Eurasian National University

ҚҰҚЫҚ сериясы LAW Series Серия ПРАВО

№ 1(130)/2020

1995 жылдан бастап шығады Founded in 1995

Издается с 1995 года

Жылына 4 рет шығады Published 4 times a year Выходит 4 раза в год

Нұр-Сұлтан, 2020

Nur-Sultan, 2020

Нур-Султан, 2020

(2)

Л.Н. Гумилев атындағы Еуразия ұлттық университетінің ХАБАРШЫСЫ. ФИЛОЛОГИЯ сериясы - BULLETIN of the L.N. Gumilyov Eurasian National University. PHILOLOGY Series

Бас редакторы

Ибрагимов Ж. И. Заң ғылымдарының докторы, профессор

Л.Н. Гумилев атындағы Еуразия ұлттық университеті, Нұр-Сұлтан, Қазақстан

Бас редактордың орынбасары Абдрасулов Е. Б. з.ғ.д., профессор,

Л.Н. Гумилев атындағы Еуразия ұлттық университеті, Нұр-Сұлтан, Қазақстан Бас редактордың орынбасары Аничкин Е. С. з.ғ.д., доцент, Алтай мемлекеттік университеті, Барнаул, Ресей

Редакция алқасы

Абайдельдинов Е.М. з.ғ.д., проф., Л.Н. Гумилев атындағы Еуразия ұлттық университеті, Нұр-Сұлтан, Қазақстан Абдилов Қ.С. PhD, Л.Н. Гумилев атындағы Еуразия ұлттық университеті, Нұр-Сұлтан, Қазақстан Ақпанов А.Н. з.ғ.д., проф., Л.Н. Гумилев атындағы Еуразия университеті, Нұр-Сұлтан, Қазақстан Амандыкова С.К. з.ғ.д., проф., Астана халықаралық университеті, Нұр-Сұлтан, Қазақстан

Бабкина Е.В. з.ғ.к., доцент, Беларусь мемлекеттік университеті, Минск, Беларусь

Баймаханов М.Т. з.ғ.д., проф., академик, «КАЗГЮУ университеті» АҚ, Нұр-Сұлтан, Қазақстан

Балтабаев К.Ж. з.ғ.д., проф., Л.Н. Гумилев атындағы Еуразия ұлттық университеті, Нұр-Сұлтан, Қазақстан Бурибаев Е.А. з.ғ.д., проф., Абай атындағы Қазақ ұлттық педагогикалық университеті, Алматы, Қазақстан Бусурманов Ж.Д. з.ғ.д., проф., ҚР Жоғарғы Сот төрелігі Академиясы, Нұр-Сұлтан, Қазақстан

Винниченко О.Ю. з.ғ.д., проф., Тюмень мемлекеттік университеті, Тюмень, Ресей

Исполинов А.С. з.ғ.д., проф., М.В. Ломоносов атындағы Мәскеу мемлекеттік университеті, Мәскеу, Ресей Кала Н.С. PhD, Л.Н. Гумилев атындағы Еуразия ұлттық университеті, Нұр-Сұлтан, Қазақстан Коняхин В.П. з.ғ.д., проф., Кубан мемлекеттік университеті, Краснодар, Ресей

Коробеев А.И. з.ғ.д., проф., Қиыршығыс федералды университеті, Владивосток, Ресей

Мукашева А.А. з.ғ.д., проф., Л.Н. Гумилев атындағы Еуразия ұлттық университеті, Нұр-Сұлтан, Қазақстан Нургалиева Е.Н. з.ғ.д., проф., Л.Н. Гумилев атындағы Еуразия ұлттық университеті, Нұр-Сұлтан, Қазақстан Сарсенова С.Н. з.ғ.к, доцент, Л.Н. Гумилев атындағы Еуразия ұлттық университеті, Нұр-Сұлтан, Қазақстан Тлепина Ш.В. з.ғ.д., проф., Л.Н. Гумилев атындағы Еуразия ұлттық университеті, Нұр-Сұлтан, Қазақстан Томас Давулис з.ғ.д., проф. Гедиминас атындағы Вильнюс университеті, Вильнюс, Литва

Рейн Мюллерсон з.ғ.д., проф., Таллин университеті, Таллин, Эстония

Трунк А. з.ғ.д., проф., Кристиан Альбрехт атындағы, Киль университеті, Киль, Германия Турлуковский Я. з.ғ.д., проф., Варшава университеті, Варшава, Польша

Жауапты редактор, компьютерде беттеген: Қ.Ж. Жұмабекова

Редакцияның мекенжайы: 010008, Қазақстан, Нұр-Сұлтан қ., Қ.Сәтбаев к-сі, 2, 402 б.

Тел.: +7(7172) 709-500 (ішкі 31-457) E-mail: vest_law@enu.kz

Л.Н. Гумилев атындағы Еуразия ұлттық университетінің Хабаршысы. Құқық сериясы Меншіктенуші: ҚР БжҒМ «Л.Н. Гумилев атындағы Еуразия ұлттық университеті» ШЖҚ РМК

27.03.18 ж. № 16992-Ж-тіркеу куәлігімен Қазақстан Республикасының Ақпарат және коммуникациялар министрлігімен тіркелген.

Мерзімділігі: жылына 4 рет.Тиражы: 20 дана Басуға 28.03.2020 ж. қол қойылды

Типографияның мекенжайы: 010008, Қазақстан, Нұр-Сұлтан қ., Қажымұқан к-сі,13/1, тел.: +7(7172)709-500 (ішкі 31-457)

© Л.Н. Гумилев атындағы Еуразия ұлттық университеті

(3)

Editor-in-Chief

Ibragimov Zh.I. Doctor of Juridical Sciences, Professor L.N. Gumilyov Eurasian National University, Nur-Sultan, Kazakhstan Deputy Editor-in-Chief Abdrassulov E.B.,Doctor of Juridical Sciences, Prof.,

L.N. Gumilyov Eurasian National University, Nur-Sultan, Kazakhstan

Deputy Editor-in-Chief Anichkin E.S. Doctor of Juridical Sciences, Assoc.Prof., Altai State University (Russia) Editorial board

Abaydeldinov E.M. Doctor of Juridical Sciences, Prof., L.N. Gumilyov Eurasian National University, Nur-Sultan, Kazakhstan

Abdilov K.S. PhD, L.N. Gumilyov Eurasian National University, Nur-Sultan, Kazakhstan

Akhpanov А.Н. Doctor of Juridical Sciences, Prof., L.N. Gumilyov Eurasian National University, Nur-Sultan, Kazakhstan

Amandykova S.K. Doctor of Juridical Sciences, Prof., L.N. Gumilyov Eurasian National University, Nur-Sultan, Kazakhstan

Babkina E.V. Сan. of Juridical Sciences, Assoc.Prof., Belarusian State University, Minsk, Belarus

Baymakhanov M.T. Doctor of Juridical Sciences, Prof., Academician, KAZGUU University, Nur-Sultan, Kazakhstan Baltabayev K.Zh. Doctor of Juridical Sciences, Prof., L.N. Gumilyov Eurasian National University, Nur-Sultan,

Kazakhstan

Buribaev E.A. Doctor of Juridical Sciences, Prof., L.N. Gumilyov Eurasian National University, Nur-Sultan, Kazakhstan

Busurmanov Zh.D. Doctor of Juridical Sciences, Prof., Academy of Justice under the Supreme Court of the Republic of Kazakhstan, Nur-Sultan, Kazakhstan

Vinnichenko O.Yu. Doctor of Juridical Sciences, Prof., University of Tyumen, Tyumen, Russia

Ispolinov A.S. Doctor of Juridical Sciences, Prof., Lomonosov Moscow State University, Moscow, Russia Kala N.S. PhD, L.N. Gumilyov Eurasian National University, Nur-Sultan, Kazakhstan

Konyakhin V.P. Doctor of Juridical Sciences, Prof., Kuban State University, Russia, Krasnodar, Russia Korobeyev A.I. Doctor of Juridical Sciences, Prof., Far Eastern Federal University, Vladivostok, Russia Mukasheva A.A. Doctor of Juridical Sciences, Prof., L.N. Gumilyov Eurasian National University, Nur-Sultan,

Kazakhstan

Nurgaliyeva E.N. Doctor of Juridical Sciences, Prof., L.N. Gumilyov Eurasian National University, Nur-Sultan, Kazakhstan

Sarsenova S.N. Сan. of Juridical Sciences, Assoc.Prof., L.N. Gumilyov Eurasian National University, Nur-Sultan, Kazakhstan

Tlepina Sh.V. Doctor of Juridical Sciences, Prof., L.N. Gumilyov Eurasian National University, Nur-Sultan, Kazakhstan

Tomas Davulis Doctor of Juridical Sciences, Prof., Vilnius University, Vilnius, Lithuania Rain Mullerson Doctor of Juridical Sciences, Prof., Tallinn University, Tallinn, Estonia Trunk A. Doctor of Juridical Sciences, Prof., Keele University, Keel, Germany Turlukovsky Ya. Doctor of Juridical Sciences, Prof., Warsaw University, Warsaw, Poland

Responsible secretary, computer layout: K.Zh. Zhumabekova Editorial address: 2, К.Satpayev str., of.402, Nur-Sultan, Kazakhstan, 010008

Теl.: +7(7172) 709-500 (ext. 31-457) E-mail: vest_law@enu.kz Bulletin of the L.N.Gumilyov Eurasian National University. Law Series

Owner: Republican State Enterprise in the capacity of economic conduct «L.N.Gumilyov Eurasian National University» Ministry of Education and Science of the Republic of Kazakhstan

Registered by Ministry of information and communication of Republic of Kazakhstan.

Registration certificate No. 16992-Ж from 27.03.2018 Periodicity: 4 times a year Circulation: 20 copies Signed for print on 28.03.2020

Address of printing house: 13/1 Kazhymukan str., Nur-Sultan, Kazakhstan 010008; tel.: +7(7172) 709-500 (ext.31-457)

© L.N. Gumilyov Eurasian National University

(4)

Главный редактор

Ибрагимов Ж. И. доктор юридических наук, профессор,

Евразийский национальный университет имени Л.Н. Гумилева, Нур-Султан, Казахстан Зам. главного редактора Абдрасулов Е. Б. д.юр.н., проф.,

Евразийский национальный университет имени Л.Н. Гумилева, Нур-Султан, Казахстан Зам. главного редактора Аничкин Е. С. д.юр.н., доцент, ФГБОУ ВО «Алтайский государственный

университет», Барнаул, Россия

Редакционная коллегия Абайдельдинов

Е.М. д.юр.н., проф., Евразийский национальный университет имени Л.Н. Гумилева, Нур-Султан Казахстан

Абдилов К.С. PhD, Евразийский национальный университет имени Л.Н. Гумилева, Нур-Султан, Казахстан Ахпанов А.Н. д.юр.н., проф., Евразийский национальный университет имени Л.Н. Гумилева, Нур-Султан,

Казахстан

Амандыкова С.К. д.юр.н., проф., Международный университет Астана, Нур-Султан, Казахстан Бабкина Е.В. к.юр.н., доцент, Белорусский государственный университет, Минск, Беларусь Баймаханов М.Т. д.юр.н., проф., академик, АО «Университет КАЗГЮУ», Нур-Султан, Казахстан

Балтабаев К.Ж. д.юр.н., проф., Евразийский национальный университет имени Л.Н. Гумилева, Нур-Султан, Казахстан

Бурибаев Е.А. д.юр.н., проф., КазНПУ им. Абая, Алматы, Казахстан

Бусурманов Ж.Д. д.юр.н., проф., Академия правосудия при Верховном Суде РК, Нур-Султан, Казахстан Винниченко О.Ю. д.юр.н., проф, ФГАОУ ВО «Тюменский государственный университет», Тюмень, Россия Исполинов А.С. д.юр.н., проф., МГУ им. М.В. Ломоносова, Москва, Россия

Кала Н.С. PhD, Евразийский национальный университет имени Л.Н. Гумилева, Нур-Султан, Казахстан Коняхин В.П. д.юр.н., проф., ФГБОУ ВО «Кубанский государственный университет, Краснодар, Россия Коробеев А.И. д.юр.н., проф., Дальневосточный федеральный университет, Владивосток, Россия

Мукашева А.А. д.юр.н., проф., Евразийский национальный университет имени Л.Н. Гумилева, Нур-Султан, Казахстан

Нургалиева Е.Н. д.юр.н., проф., Евразийский национальный университет имени Л.Н. Гумилева, Нур-Султан, Казахстан

Сарсенова С.Н. к.юр.н., доцент, Евразийский национальный университет имени Л.Н. Гумилева, Нур-Султан, Казахстан

Тлепина Ш.В. д.юр.н., проф., Евразийский национальный университет имени Л.Н. Гумилева, Нур-Султан, Казахстан

Томас Давулис д.юр.н., проф., Вильнюсский университет имени Гедиминаса, Вильнюс, Литва Рейн Мюллерсон д.юр.н., проф., Таллиннский университет, Таллин, Эстония

Трунк А. д.юр.н., проф., Кильский университет им. Кристиана Альбрехта, Киль, Германия Турлуковский Я. д.юр.н., проф., Варшавский Университет, Варшава, Польша

Ответственный редактор, компьютерная верстка: К.Ж. Жумабекова Адрес редакции: 010008, Казахстан, г. Нур-Султан, ул. К.Сатпаева, 2, каб. 402

Тел.: +7(7172) 709-500 (вн. 31-457) E-mail: vest_law@enu.kz

Вестник Евразийского национального университета имени Л.Н.Гумилева. Серия: Право Собственник: РГП на ПХВ «Евразийский национальный университет имени Л.Н. Гумилева» МОН РК

Зарегистрирован Министерством информации и коммуникаций Республики Казахстан. Регистрационное свидетельство

№ 16992-Ж от 27.03.18 г.

Периодичность: 4 раза в год. Тираж: 20 экземпляров Подписано в печать 28.03.2020

Адрес типографии: 010008, Казахстан, г. Нур-Султан, ул. Кажымукана, 13/1, тел.: +7 (7172) 709-500 (вн.31-457)

© Евразийский национальный университет имени Л.Н. Гумилева

(5)

Мазмұны

Мемлекет және құқық теориясы, конституциялық құқық Капсалямов К.Ж.,Капсалямова С.С., Османова Д.Б. Салық қызметін жетілдіру әдістерінің бірі ретінде жалпыға бірдей декларацияны құқықтық реттеудің кейбір аспек- тілері

8

Максименко Е.В., Абдилов К.С., Наурызбаев О.Е. Іске асырудың кейбір аспектілерін функционалдық талдау Қазақстан Республикасының 2010-2020 жылдарға арналған құқықтық саясатының тұжырымдамасы

16

Оспанова А.Н., Ибрагимов Ж.И. Қазақстан Республикасы мемлекеттілігінің дамуын-

дағы құқықтық мәдениетінің орны 22

Қылмыстық және қылмыстық-процессуалдық құқық

Қуaнaлиeвa Г.A., Мaхaмбeтсaлиeв Д.Б., Калкаева Н.Б.«Қылмыс», «қылмыстық теріс қылық» және «әкімшілік құқық бұзушылық»: ұқсастығы мен айырмашылықтары 29 Мергембаева Н.Б. Террористік актілерді тергеу барысында арнайы білімді қолдану 42 Сейтжанова Н.К. Шетелдердің қылмыстық заңнамасында бағалау санаттарын

қолданудың негізгі үрдістері ⁴⁸

Сембекова Б.Р. Террористік бағыттағы қылмыстық құқықбұзушылықтарды

криминологиялық талдауы 64

Сунцов А.П., Төлегенқызы А. Ресей және Қазақстан Республикасында сыбайлас жемқор- лыққа қарсы күрестің әлеуметтік-құқықтық институтын қалыптастыру 72

Азаматтық, Еңбек құқық

Алимханова С.К. ЕАЭО елдерінің еңбек заңнамасын үйлестіру 78 Балабиев Қ.Р. Республикасы сот жүйесін дамыту бойынша әлемдік медиация тәжіри-

бесін қолдану 84

Мукашева А.А., Сабиров К.К., Қалтаева А.Т. Жылжымайтын мүлікті адал иеленушінің

құқықтарын қорғау тәсілі ретінде виндикацияны шектеу 93

Нұрмағамбетов Ә.А. Кәсіпкерлердің субъективті азаматтық құқықтарды жүзеге асыру

шектері туралы 100

(6)

Contents

The theory of the state and the law, the constitutional law

Kapsalyamov K.Zh.,Kapsalyamova S.S., Osmanova D.B. Some aspects of the legal regulation of universal declaration as one of the methods for improving tax activity 8 Maksimenko E.V., Abdilov K.S., Nauryzbaev O.E. Functional analysis of some aspects of implementation The concept of the legal policy of the Republic of Kazakhstan for 2010-2020. 16 Ospanova A.N., Ibragimov G.I. The place of legal culture in the development of statehood

of the Republic of Kazahstan ²²

Criminal and criminal procedural law

Kuanaliyeva G.A., Muratkhanova M.B., Makhambetsaliyev D.B., Kalkayeva N.B. «Crime»,

«criminal misconduct» and «administrative offense» : similarity and differences 29 Mergembaeva N.B. Use of special knowledge in the investigation of terrorist acts 42 Seitzhanova N.K. The main trends in the use of evaluation categories in the criminal legislation

of foreign countries 48

Sembekova B.R. Criminological analysis of criminal offences of a terrorist orientation 64 Suncov А.P., Тolegenqyzy А. Establishment of the social and legal institution of the fight against corruption in Russia and the Republic of Kazakhstan 72

Civil, Labor law

Alimkhanova S.K. Harmonization of labor legislation of the EAEU countries 78 Balabiyev K.R. The World Experience in Mediation and its Application at the Development of

the Judicial System of the Republic of Kazakhstan 84

Mukasheva A.A., Sabirov K.K., Kaltayeva A.T. Restriction of vindication as a way of protecting

the rights of a bona fide purchaser of real estate 93

Nurmagambetov A.A. On the limits of the exercise of subjective civil rights by entrepreneurs 100

(7)

Содержание

Теория государства и права, конституционное право

Капсалямов К.Ж., Капсалямова С.С., Османова Д.Б. Некоторые аспекты правового ре- гулирования всеобщего декларирования как одного из методов совершенствования нало- говой деятельности

8

Максименко Е.В., Абдилов К.С., Наурызбаев О.Е. Функциональный анализ некоторых аспектов реализации Концепции правовой политики Республики Казахстан на 2010-2020 гг.

16

Оспанова А.Н., Ибрагимов Ж.И. Место правовой культуры в развитии государствен-

ности Республики Казахстан 22

Уголовное и уголовно-процессуальное право

Куaнaлиeвa Г.A., Мaхaмбeтсaлиeв Д.Б., Калкаева Н.Б. «Преступление», «уголовный проступок» и «административное правонарушение»: схожесть и различия 29 Мергембаева Н.Б. Применение специальных знаний при расследовании террористиче-

ского акта 42

Сейтжанова Н.К. Основные тенденции использования оценочных категорий в уголов-

ном законодательстве зарубежных стран 48

Сембекова Б.Р. Криминологический анализ уголовных правонарушений террористиче-

ской направленности 64

Сунцов А.П., Толегенкызы А. Становление социально-правового института противодей-

ствия коррупции в России и в Казахстане 72

Гражданское, Трудовое право

Алимханова С.К. Гармонизация трудового законодательства стран ЕАЭС 78 Балабиев К.Р. Мировой опыт медиации и его применение в развитии судебной системы

Республики Казахстан 84

Мукашева А.А., Сабиров К.К., Калтаева А.Т. Ограничение виндикации как способ за- щиты прав добросовестного приобретателя недвижимого имущества 93 Нурмагамбетов А.А. О пределах осуществления предпринимателями субъективных

гражданских прав 100

(8)

84 Л.Н. Гумилев атындағы Еуразия ұлттық университетінің ХАБАРШЫСЫ. Құқық сериясы

ISSN: 2616-6844

№ 1(130)/2020

МРНТИ 10.87.61

К.Р. Балабиев

Институт Мардан Сапарбаева, Шымкент, Казахстан (E-mail: balabi.kairat@mail.ru)

Мировой опыт медиации и его применение в развитии судебной системы Республики Казахстан

Аннотация. Статья посвящена исследованию правового обеспечения медиации в судопро- изводстве Республики Казахстан, определению основных моментов осуществления медиации в судебной системе страны. Рассмотрен зарубежный опыт законодательного обеспечения урегулиро- вания споров и разногласий с участием судебных органов на основе медиации. Целью научного ис- следования является определение возможных положительных и отрицательных сторон применения медиации после обращения сторон в суд с использованием практики стран СНГ и дальнего зару- бежья. В работе использованы всеобщий, логический, сравнительный, специально–юридический, формально-юридический и межотраслевой методы. В результате исследования сделаны следующие выводы: для эффективной реализации процесса медиации в судопроизводстве необходимо внести дополнения в национальное законодательство о медиации в части механизма реализации правовых норм в отношении отдельных видов споров и дел, наличия юридического образования у медиатора, обязательного обращения к медиатору до подачи искового заявления в суд, возможных льгот в ис- полнительном производстве при заключении медиативного соглашения.

Ключевые слова: медиация, суд, соглашение, спор, законодательство.

DOI: https://doi.org/10.32523/2616-6844-2020-130-1-84-92 Введение

Институт «медиации» в настоящее время становится не только универсальным отве- том правоприменительной деятельности в разрешении споров и разногласий без участия судебных органов, но вместе с тем актуальным и эффективным методом борьбы многих стран с ростом количества дел в судопроизводстве. Медиация как современный инстру- мент разрешения конфликта и разногласий имеет ряд существенных отличий от судебного разрешения споров. Первое важное отличие и преимущество - быстрое решение спора.

Законодательством установлен месячный срок проведения медиативной процедуры, дли- тельность которой зависит от усмотрения сторон. Второе преимущество связано со значи- тельным уменьшением судебных расходов и экономией рабочего времени при разрешении спора, что немаловажно для участников. Третье отличие заключается в строгой конфиден- циальности медиативных действий [1].

Процедура медиации в Казахстане осуществляется законом Республики Казахстан «О медиации» от 28 января 2011 года. Привлечение медиатора в процесс правосудия для уре- гулирования конфликтной ситуации позволяет рассмотреть не только вопросы, входящие в исковые требования, но обсудить и внести в соглашение о медиации те моменты, которые изначально не входили в круг рассмотрения спора. Это означает, что стороны вправе пере- смотреть предмет и основания искового заявления. Судья на любой стадии судопроизвод- ства может рекомендовать сторонам обратиться к примирительной процедуре, в числе ко- торых и медиация. Данной правовой позиции придерживается законодательная база США, направленная на решение большинства дел в досудебном порядке. При доведении дела до суда, судья предлагает истцу и ответчику обратиться к медиатору. Такая же рекомендация суда в Великобритании подкреплена ответственностью оплаты судебных расходов сторо- ной судебного процесса, отказавшейся от проведения данной процедуры. Процедура меди- ации должна осуществляться нейтральным лицом, не заинтересованным в споре, основной

(9)

ВЕСТНИК Евразийского национального университета имени Л.Н. Гумилева. Серия Право

BULLETIN of L.N. Gumilyov Eurasian National University. Law Series

№ 1(130)/2020

85

целью которого является поиск решения конфликта локального либо крупного масштаба приемлемого для каждой из сторон.

Методы и материалы

При исследовании развития процесса медиации в Казахстане использованы всеоб- щий, логический, сравнительный, специально– юридический, формально-юридический и межотраслевой методы. В этом направлении интересны исследования российских ученых.

К примеру, в работе «Спор о медиации. Раскол в России и медиация как стратегия его пре- одоления» отражена дискуссия специалистов разных научных областей о том, как человек принимает решения, как формируется его нравственный выбор. Авторы А. Давыдов и В.

Розин ввели в научный оборот универсальные понятия - «середина», «поиск середины»,

«медиация» [2].

Медиация по национальному законодательству может быть реализована в досудебном порядке, в процессе судопроизводства и исполнения судебных актов. Ее можно использо- вать в делах гражданского судопроизводства, вытекающих из гражданских, семейных, тру- довых и иных правоотношений, уголовного судопроизводства по преступлениям неболь- шой и средней тяжести. Осуществление процедуры медиации законодательно установлено:

при защите интересов третьих лиц, недееспособных лиц, по уголовным делам о коррупци- онных преступлениях в сфере государственной службы и государственного управления.

Сферой применения медиации в международном сообществе являются правоотношения по разногласиям трансграничного формата, по корпоративным и коммерческим спорам в бан- ковской системе, общественным отношениям, по выполнению договорных обязательств в сфере недвижимости, нематериальных благ, интеллектуальной собственности и реализации наследственных прав. Разрешение многосторонних споров становится объектом медиации в США, Канаде, публично-правовая сфера общественных отношений - в США, Германии и Нидерландах. Все большую значимость приобретает медиация в уголовном судопроизвод- стве. Механизм медиативной процедуры применяется в США, Великобритании, Латвии, Норвегии, России, Казахстане, Австрии и Норвегии. Германия ввела институт медиации в систему правосудия, определив местом осуществления деятельности медиаторов суд, тем самым сократив количество возможных судебных споров. Сфера рассмотрения медиацией споров распространяется на суды общей юрисдикции и административные суды. Законода- тельство Германии предусматривает обязательной процедуру медиации в судебном деле о клевете и не требует согласия сторон, где субъектами спора являются соседи, а сумма иска составляет более 500 немецких марок. В других спорах обращение к медиатору являет- ся добровольным актом. Германское законодательство о медиации требует обязательного юридического образования медиаторов [3].

В Казахстане для осуществления деятельности медиатора и наличия профессиональ- ной компетентности требуется пройти обучение по программе подготовки медиаторов.

Схожая правовая норма закреплена в законодательстве Канады, где деятельность по разре- шению споров осуществляется любым человеком, специализирующимся по трудовым или земельным спорам. Отсутствие медиаторов с юридическим образованием уменьшает по- ложительные результаты медиации. Профессиональные юристы, адвокаты могли бы осу- ществлять процедуру медиации, но пункт 11 ст. 34 Закона Республики Казахстан «Об ад- вокатской деятельности и юридической помощи» запрещает адвокатам заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением преподавательской, творческой или науч- ной видов деятельности. Наличие юридических знаний, умение разбираться в психологии личности являются необходимым условием успешного разрешения различных конфликтов и разногласий. Такую позицию занимает Австралия - в учебные планы студентов-юристов в высших учебных заведениях входит курс по разрешению споров и конфликтов.

(10)

ISSN: 2616-6844

№ 1(130)/2020

Дискуссия

Согласно казахстанскому законодательству, обращение к медиатору может быть осно- вано на рекомендации суда, органа уголовного преследования или желания сторон. Участие в медиации, выбор медиатора подкрепляется договором о медиации. Во время процедуры медиации дело, рассматриваемое в суде, приостанавливается [4]. Медиативные действия должны быть завершены за месяц. Если стороны представляют ходатайство о проведе- нии медиативной процедуры судьей, оно должно быть завершено за десять рабочих дней.

Краткость и результативность медиативных действий содействуют обращению граждан к медиаторам. К примеру, по данным информационного центра городского суда г.Шымкент Туркестанской области в 2019 году число дел, завершенных примирением сторон достигло 289, более 1500 дел закончились медиативными и партисипативными соглашениями, что свидетельствует о положительных результатах применения альтернативных методов реше- ния споров с помощью пилотных проектов «Традиции примирения в суде», «Семейный суд» и «Ночной суд».

Принятие решения по проведению медиативной процедуры – это обоюдное волеизъ- явление, которое основано на основополагающих принципах медиации, таких как добро- вольность, независимость, равенство сторон и беспристрастность. По законодательству Бельгии, Австрии и Франции инициатива должна исходить от прокурора. Такая норма не соответствует правовой позиции Казахстана к содержанию института прокуратуры, где гражданско-процессуальное законодательство прямо указывает на отсутствие у прокуро- ра прав на заключение медиативного соглашения, мирового соглашения и соглашения в порядке партисипативной процедуры, то есть возможности принимать участие в прими- рительных процедурах в судопроизводстве. Причина запрета объясняется наличием у про- куратуры полномочий надзора и уголовного преследования, которые при инициировании процесса примирения могут вызвать недоверие и сомнения в объективности. К тому же лицо, обладающее властными полномочиями, может воспользоваться данным рычагом для осуществления давления на стороны и участников судопроизводства.

В Швеции закреплена инициатива обращения к медиатору, либо сторонам судебного процесса, либо Институту посредничества Торговой Палаты Стокгольма при Арбитражном суде. Решение Арбитражного суда является исключительным и окончательным по рассма- триваемым вопросам. Срок осуществления медиативных действий два месяца. Судья по инициативе сторон может выступать в качестве медиатора, подкрепляя условия соглаше- ния по медиации судебным решением. Австралийское законодательство позволяет сторо- нам привлечь медиатора и третейского судью для разрешения спора и разногласий. Осво- бождение от уголовной ответственности как одной из примирительных процедур связано с медиативными действиями, при условии полного восполнения виновным лицом ущерба, причиненного потерпевшей стороне [5].

Но, в отличие от дел, находящихся в ведении гражданского судопроизводства, меди- ация по уголовным делам осуществляется только к возбужденным делам, к делам на до- судебной или в судебных стадиях уголовного судопроизводства. Проведение медиации не ведет к приостановлению судебного производства по уголовному делу, что оправдано, так как возможно увеличение и изменение сроков меры пресечения в отношении обвиняемого.

Медиативные действия проводятся в пределах, определенных уголовно-процессуальным законодательством сроков досудебного и судебного производства.

Подписание соглашения о разрешении спора или дела в медиации служит основани- ем для окончания уголовного дела [6]. Вне зависимости от вида судопроизводства доку- мент должен быть представлен суду или органу уголовного преследования, в иных случаях - письменный документ об окончании медиативных действий с указанием его причин. Cо- глашение о разрешении спора в медиации рассматривается судом для вынесения опреде-

(11)

№ 1(130)/2020

87

ления и подлежит обязательному исполнению. Медиативное соглашение, заключенное до обращения в судебные органы, имеет характер гражданско-правовой сделки, определяю- щей возникновение, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей сторон.

Невыполнение условий сделки влечет ее расторжение.

Признание судом медиативного соглашения в законодательстве стран дальнего и ближнего зарубежья имеет некоторые особенности. Федеральный закон Австрии устанав- ливает юридическую силу соглашения, достигнутого в ходе медиации, на основании его признания в судебном порядке. Соглашение о медиации, заключенное до обращения в суд не имеет судебной защиты.

В Китае и Корее урегулирование трети всех споров осуществляется в порядке медиа- ции. Соглашение сторон при осуществлении процедуры медиации вступает в юридическую силу после его утверждения третейским судом (арбитражем) и должно быть исполнено как любое судебное решение, само медиативное соглашение реализуется государствен- ным принуждением. Судебные дела о медицинских расходах, связанных с выполнением служебных обязанностей, компенсациями и субсидиями, взысканиями по оплате труда, спорами о длительности рабочего времени и отдыха, социальным страхованием являются привилегией судебных органов, окончательное решение выносится только судом. Суще- ствует разветвленная система примирительных процедур, народные суды средней ступени, комитеты народной медиации на низовом уровне и три типа третейских судов: приморский третейский суд, внутренний и национальный третейский суд по экономическим контрак- там, зарубежный экономический и торговый третейский суд, на которых приходится более 30 % разрешенных споров [7].

В Индии медиативное соглашение имеет юридическую силу наравне с решениями третейского (арбитражного) суда. Срок обращения к медиатору не имеет значения: до или в процессе судопроизводства. Схожая норма права действует в Гонконге: для приобретения юридической силы медиативного соглашения необходима договоренность сторон конфлик- та об обращении в третейский (арбитражный) суд [8].

Медиативная процедура в Израиле осуществляется судьями в судопроизводстве, ус- ловия, выработанные в процессе медиации, излагаются в судебном акте [9].

Третейский суд в Англии выступает как отделение суда, которое ограничивает вме- шательство судебного органа в разрешение спора или конфликта. Рассмотрение спора в суде может быть приостановлено в силу примирения сторон. Судом осуществляется анализ материальных и временных расходов по делу. Если стороны отказываются от проведения медиативной процедуры, суд может применить санкции в виде оплаты судебных издержек.

Для выбора профессионального медиатора в Англии имеется телефонная линия, позволя- ющая любому лицу получить необходимую информацию [10].

Результаты

Аргентина во многом определила такой признак медиации как обязательность в наци- ональном праве. Большинство рассматриваемых судом дел подлежат разрешению процеду- рой медиации и суд назначает медиатора по делу. Институт отвода применяется также как институт отвода в отношении самого судьи. Медиатор, согласно законодательству Аргенти- ны, - это лицо с юридическим образованием, обладающее профессиональной подготовкой.

Процедура медиации имеет четко определенные положения, как и сама процедура ведения судопроизводства. Срок проведения медиации составляет 2 месяца или 60 календарных дней с обязательным участием сторон во всех этапах медиации, подкрепленной приме- нением штрафных санкций. Процедура медиации строго конфиденциальна. Медиативное соглашение имеет юридическую силу судебного акта и подлежит исполнению Законом «О медиации и соглашении» № 24.537 от 24 октября 1995 года. Соглашение должно быть под- писано сторонами, представителями и медиатором. В случае недостижения согласия сто-

(12)

ISSN: 2616-6844

№ 1(130)/2020

рон в процессе медиации (ст. ст.12,14) стороны получают документ для разрешения спора в порядке судебного производства.

Интересен опыт применения процедуры медиации в разрешении споров и конфлик- тов стран СНГ. В Белоруссии медиация широко распространена в хозяйственных судах, применима к гражданским, семейным и трудовым спорам, но данная процедура запрещена, если стороной спора выступает государство. По Закону Республики Беларусь «О медиа- ции» заключение медиативного соглашения не может прекратить судебное производство, для этого необходимо утверждение судебным органом мирового соглашения на основе ме- диативного [11]. Медиативное соглашение подлежит исполнению в принудительной форме при его заключении в порядке медиации в отношении коммерческих споров. Для более широкого применения медиативной процедуры, успешного урегулирования конфликтов и разногласий Закон Республики Беларусь «О государственной пошлине» определяет возврат 50 процентов от суммы, уплаченной сторонами государственной пошлины. Схожий право- вой способ использует Литва, где возврат государственной пошлины составляет 70 % при условии заключения сторонами мирового соглашения или отказа истцом от исковых требо- ваний. В Казахстане государственная пошлина по делу возвращается лицу, уплатившему ее ранее в полном объеме [12].

В Республике Армения институт медиации законодательно закреплен Законом «О медиации» 2018 года [13]. Сфера применения определена гражданскими, трудовыми, се- мейными спорами, уголовными делами и исполнительным производством в рамках суда первой инстанции. Примечательно, что медиация применяется в административном судо- производстве, где достижение медиативного соглашения означает отказ истца от исковых требований. Принятое в процессе судопроизводства соглашение подлежит утверждению судом. Исключение составляет наличие условия о конфиденциальности, внесенное сто- ронами, которое позволяет разрешить спор или конфликт без утверждения медиативно- го соглашения судебным органом. Актуальна правовая норма, определяющая обретение юридической силы соглашения, принятого в порядке внесудебного урегулирования спора:

в течение 6 месяцев сторона спора вправе обратиться в суд за утверждением соглашения.

В Республике Молдова процедура медиации может быть инициирована не только сто- ронами спора, но и органами публичной власти (государственными органами и органами местного самоуправления), судебными органами и органами уголовного преследования [14].

Сфера применения медиации определена гражданскими, трудовыми, семейными, потребительскими, административными спорами, уголовными делами и делами о пра- вонарушениях. Государство мотивирует применение медиативной процедуры сторонами спора введением льгот по уплате государственной пошлины: 100 % пошлины возвращает- ся в случае обращения сторон за утверждением судом медиативного соглашения, а также заключения соглашения в процессе судебного разбирательства в суде первой инстанции;

75 % пошлины – при заключении соглашения в суде апелляционной инстанции; 50 % - в суде кассационной инстанции. Если стороны медиации частично договорились, то возврат пошлины соразмерен сумме оговоренных требований. Приветствуется обращение к медиа- тору во внесудебном порядке: если стороны не смогли выработать единого решения спора, то уплата государственной пошлины уменьшится на 25 %. В некоторых случаях процеду- ра медиации может быть оплачена государством, актуальным остается вопрос о примене- нии медиации на завершающей стадии судебного производства как исполнение судебных актов. Данное процессуальное действие имеет такие преимущества, как самостоятельное решение сторонами способов исполнения решения суда, оплаты задолженности по испол- нительному листу, последовательности преследования имущества должника (в первую очередь денежные средства или недвижимость и т.д.). Также исполнение алиментных обя-

(13)

№ 1(130)/2020

89

зательств может быть реализовано на основе медиативных действий. В настоящее время применение медиации для разрешения споров актуально для большинства государств, хотя механизм применения различен [15].

Таким образом, посредническая роль института медиации между сторонами в завер- шении судебного дела или спора без судебного разбирательства неоспорима. Медиативные процедуры содействуют экономии времени, финансовых расходов сторон конфликта и су- дебных органов, а также уменьшения количества обращений в суд. В целях дальнейшего развития судебной системы Республики Казахстан нужно внести дополнения в националь- ное законодательство о медиации. Необходимо закрепить наличие обязательного юридиче- ского образования у медиаторов, обращения к медиатору до подачи искового заявления в суд, возможных льгот в исполнительном производстве при заключении медиативного со- глашения. Правовая позиция Казахстана в сфере медиации должна опираться на принципы демократии и гуманности. Использование практики зарубежных стран в законодательном обеспечении и применении медиации позволит разработать перспективы развития нацио- нального законодательства Республики Казахстан, совершенствовать альтернативные спо- собы урегулирования споров в целях защиты прав и интересов граждан и юридических лиц.

Список литературы

1 Закон Республики Казахстан «О медиации» от 28 января 2011 года №401-IV с изме- нениями и дополнениями по состоянию на 27.12.2019г. – [Электрон. ресурс] – 2019. – URL:

// https:// https://online. zakon.kz. /document/?doc_id=30927376 (дата обращения 10.01.2020) 2 Давыдов А., Розин В. Спор о медиации. Раскол в России и медиация как стратегия его преодоления. – М.: ЛЕНАНД. – 2017. – 288 с.

3 Бирюков П.Н., Пронин А.В. Об институте медиации в Германии // Российский су- дья. – М.: Юрист. – 2015. – № 2. – С. 12–14.

4 Закон Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности и юридической помо- щи» от 5 июля 2018 года №176-VI (с изменениями по состоянию на 01.01.2020г.) [Элек- трон. ресурс]. – 2018. – URL: https://online.zakon.kz. Document/?doc_id=34329053 (дата об- ращения 11.01.2020)

5 Уголовный Кодекс Республики Казахстан от 3 июля 2014 года № 226- V (с изменени- ями по состоянию на 11.01.2020г.) [Электрон. ресурс]. – 2020. – URL //https://online.zakon.

kz./document/?doc_id=31575252. (дата обращения 12.01.2020)

6 Уголовно-процессуальный кодекс Республики Казахстан от 4 июля 2015 года №231- V (с изменениями по состоянию на 11.01.2020г.) [Электрон. ресурс]. – 2020. – URL: //https://

online.zakon.kz. /Document/?doc_id=31575852. (дата обращения 10.01.2020)

7 История медиации [Электрон. ресурс]. – URL: htpp://mediator.narod.ru . (дата обра- щения 10.01.2020)

8 Медиация в мире [Электрон. ресурс]. – URL: www.mediationandlaw.ru (дата обраще- ния 11.01.2020)

9 Самойленкова Ж. «Интернациональный взгляд на медиацию» // Журнал «Ме- диация и право. Посредничество и примирение. [Электрон. ресурс]. –URL:https://www.

meditationandlaw.ru (дата обращения 10.01.2020)

10 Система гражданского процесса Англии: судебное разбирательство, медиация и ар- битраж // Перевод с английского. Под ред. Р.М. Ходыкина. – 2012. – 544 с.

11 Закон Республики Беларусь «О медиации» от 27 июля 2013 года № 58-3 belzakon.

net. [Электрон. ресурс]. – 2013. – URL: Avalilable at: https://belzakon.net/%D0%97%D0%